【人事问题】

【HR菜鸟君人事管理求学记】我是某家外资企业的人事，我们公司前段时间有一个业务员在南京出差，因涉嫌故意伤害罪被公安刑事拘留，现在一直在看守所里，各位HR大咖，员工被刑事拘留后该怎么办？公司与员工解除劳动合同可以吗？我看到劳动法定犯罪的员工可以被无偿解除劳动合同，不知是否可依法操作？

【案例解读】根据劳动合同法的规定，员工承担刑事责任的，公司与员工解除劳动合同是可以的，且无需支付任何经济补偿金。员工承担刑事责任是员工有明确过错的重要事项，此种情况下，员工的犯罪行为不单单是给企业的正常用工造成重大影响，同时也给社会、他人造成重大损害。

【应对方法】

本案人事关注的是该员工是“涉嫌故意伤害罪”，即刑事拘留强调“涉嫌犯罪“而非“确定犯罪”，该员工是否承担刑事责任尚未可知，此时公司与员工解除劳动合同不是很合适。当被刑事拘留，当事人已涉嫌犯罪将被追究刑事责任，只有判刑以后才能解雇该员工。

刑事拘留是公安机关、人民检察院对直接受理的案件，在侦查过程中，遇到法定的紧急情况时，对于现行犯或者重大嫌疑分子所采取的临时剥夺其人身自由的强制方法。刑事拘留必须同时具备两个条件：其一，拘留的对象是现行犯或者是重大嫌疑分子。现行犯是指正在实施犯罪的人，重大嫌疑分子是指有证据证明具有重大犯罪嫌疑的人。其二，具有法定的紧急情形之一。

《劳动合同法》第三十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的；(二)严重违反用人单位的规章制度的；(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；(五)因本法第二十六条 第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；(六)被依法追究刑事责任的。

《劳动合同法》第39条第六项规定：劳动者被追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同。所以对于被刑事拘留的员工，公司可以直接解除劳动合同。 但是一个人因涉嫌犯罪，并不代表其必然最后会被判定有罪，完全有可能经过司法机关审查，最后确定其不构成犯罪。被刑事拘留并不属于“被依法追究刑事责任的”，在员工是否构成犯罪悬而未决的情况下，用人单位不能据此直接解除劳动合同。那么如果员工长期被刑事拘留，劳动关系的状态如何呢？用人单位需要继续发工资、买社保吗？根据原劳动部关于印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的通知第28条规定劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。暂时停止劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的义务。劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失，可由其依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿”。

因此，正确的做法，应该是暂停与被拘留员工劳动合同的履行，用人单位可以不予发放工资，不予缴纳社保，待最后是否被追究刑事责任确定后，再作进一步的处理。

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